Зачастую, при расширении бизнеса, действующему участнику или акционеру все сложнее регулировать операционные процессы, возникающие в группе контролируемых им компаний, связанно это со многими факторами, которые преследуют каждое развивающееся товарищество: целый ряд сложных переговоров, где без участия бенефициара принять решения просто не возможно, рост клиентов в одном или нескольких сегментах бизнеса, возникновение новых финансовых вопросов. Помимо прочего владелец бизнеса должен думать не только о текущих, но и грядущих вопросах компании, все это занимает колоссальное количество времени, которого порой просто нет. Зачастую владельцы бизнеса сталкиваются с пугающей реальностью того, что навыков и умений одного человека просто не хватает, и владелец бизнеса вынужден перераспределять задачи на квалифицированный топ – менеджмент, заключая договоры с третьими лицами, тем самым увеличивая действующий штат сотрудников.
По мере привлечения директоров в группу компаний и перераспределением задач возникают новые риски для компании и его владельца – это утрата «вверенного» имущества.
Утрата имущества в виду недобросовестных действий директоров сегодня не является чем-то новым, судебные инстанции буквально «забиты» делами по привлечению директоров к ответственности по убыткам товарищества, как по искам о взыскании реальных убытков, так и упущенной выгоды. Зачастую директора предприятий выводят активы, без письменных и верно оформленных решений конечных владельцев заключая сделки по заниженной рыночной цене, осуществляя отчуждение активов в подконтрольные организации, приобретая активы по завышенной цене, выводом активов в оффшорные зоны и прочее.
Изучая судебную практику и имея многолетний судебный опыт, юристы нашей компании убедились, что в большей массе судебных решений доказать, что директор действовал не в интересах товарищества и злостно вывел активы истец просто не смог, в большинстве случаев владельцам бизнеса очень сложно доказать недобросовестность и злоупотребление правом со стороны директора и иного топ — менеджмента. В большей степени связанно это с тем, что документы товарищества не были верным образом сформированы и не отвечали реалиям такой проблемы. Участника бизнеса не установили предельную ответственность, и (или) неверным образом передавали имущество под ответственность директору. Казалось бы, простая формальность может явиться основанием потери миллионов, а порой и миллиардов тенге.
В некоторых случаях, где истцу удалось доказать факт вывода активов и решение вынесено в его пользу так и остается «мертвым» решением судебной инстанции, поскольку заявителю просто нечего взыскать с директора в процессе процедуры исполнительного производства и (или) банкротства физического лица.
В этой связи, владельцам бизнеса оставляем некую заметку к действиям:
1) передавайте имущество не отраженное на балансе компании директору под личную ответственность, путем заключения договора, фиксируя факт передачи имущества соответствующим актом;
2) ответственно подходите к вопросу формирование устава, который отражал бы такие аспекты как: крупная сделка и ее одобрение, понятие взаимосвязанных сделок и сделок, направленных на отчуждение активов товарищества, ответственность директоров;
3) всегда имейте в компании должностную инструкцию на каждую должность в вашей компании;
4) соблюдая меры предосторожности заключайте договоры личной гарантии с физическими лицами – директорами и юридическими лицами – управляющими компаниям.
5) закрепляйте в учредительных договорах выходы из тупиковых ситуаций, если в вашей компании более 1 акционера и (или) участника.
6) формируйте опционные соглашения и устанавливайте всевозможные «золотые парашюты» с директорами в целях их мотивации.
Так, например, команда юристов под руководством Партнера ЮБ «ADITUM» Алибека Салыкбаева успешно реализовала проект по внедрению новых корпоративных правил одной из крупных лифтовых компании Казахстана — «ЛС Групп». В рамках настоящего проекта юристы компании «ADITUM» осуществили ряд действий направленных на перерегистрацию группы компаний с формированием и утверждением нового Устава, который юридически выверено и при этом, не обременяя хозяйственную деятельность компании, содержит в себе новые разделы, регулирующие понятия крупной сделки, взаимосвязанных сделок, сделок направленных на отчуждение активов товарищества. При этом особое внимание уделено ответственности действующих директоров.
Автор: Партнер ЮБ «ADITUM»
Алибек Салыкбаев