Действующее гражданское законодательство в силу развития экономических отношений между субъектами бизнеса регулирует не все правоотношения и требует некоторой доработки. По этой причине в ноябре 2020 года был составлен проект Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам совершенствования гражданского законодательства и улучшения условий для предпринимательской деятельности». Проект содержит положения о новых гражданско-правовых договорах: «абонентский договор», «опционный договор», «договор условного депонирования». Новый проект гражданского кодекса включает в себя изменения и дополнения о способах обеспечения обязательств, порядке возмещения убытков, методах расчета убытков. Новые изменения направлены на укрепление принципа добросовестности, расширение возможностей для взыскания убытков и минимизацию рисков потерять доход.
Юридическое бюро «ADITUM» подготовила для Вас отдельные, на наш взгляд интересные изменения, которые появились в проекте гражданского кодекса, которые могут появиться в новом кодексе совсем скоро.
- ДОГОВОРЫ
В проекте предложено дополнение в ч.1 п.1 ст.163 ГК РК: «Сделка, совершенная одним лицом от имени другого лица в силу полномочия, основанного на доверенности, договоре, законодательстве, решении суда либо административном акте, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого».
1.1. АБОНЕНТСКИЙ ДОГОВОР
Под «абонентским договором» в новой ст. 390-2 ГК РК понимается «договор, предусматривающий внесение одной из сторон (абонентом) определенных, в том числе периодических, платежей или иного предоставления за право требовать от другой стороны (исполнителя) предоставления предусмотренного договором исполнения в затребованных количестве или объеме либо на иных условиях, определяемых абонентом».
Пунктом 2 ст. 390-2 ГК РК предусмотрена обязанность абонента вносить платежи или предоставлять иное исполнение по абонентскому договору. Абонентский договор предусматривает внесение платы не за услугу, товар или работы, а за право абонента их затребовать у исполнителя. Порядок платежей не зависят от того, было ли затребовано абонентом исполнение. На практике распространены различные виды абонентских договоров: абонементы в бассейн и на фитнес, тарифы сотовой связи, техобслуживание оборудования. Проблема в том, что правовое регулирования таких правоотношений сегодня — отсутствует.
1.2. ОПЦИОННЫЙ ДОГОВОР
Опционный договор используется на рынке ценных бумаг, а также в сделках по слиянию и поглощению. Подобная договорная конструкция встречается и в обычной хозяйственной деятельности компаний: в договорах купли-продажи опциона на право аренды нежилых коммерческих помещений. Трудность в том, что правовое регулирование опционного договора отсутствует в действующем ГК РК. Это препятствует развитию сделок в отношении акций и долей участия в казахстанских компаниях. По этой причине необходимо внести в Гражданский Кодекс ст. 390-4 в следующей редакции:
- По опционному договору одна сторона на условиях, предусмотренных этим договором, вправе потребовать от другой стороны совершения предусмотренных опционным договором действий по передаче или принятию имущества (выполнению работ, оказанию услуг)
- За право заявить требование по опционному договору сторона уплачивает предусмотренную таким договором денежную сумму, за исключением случаев, если опционным договором предусмотрена его безвозмездность либо если заключение такого договора обусловлено иным обязательством или иным охраняемым законом интересом, которые вытекают из отношений сторон.
- При прекращении опционного договора платеж, предусмотренный пунктом 2 настоящей статьи, возврату не подлежит, если иное не предусмотрено опционным договором.
- Особенности отдельных видов опционных договоров могут быть установлены законодательными актами Республики Казахстан.»
1.3. ДОГОВОР УСЛОВНОГО ДЕПОНИРОВАНИЯ
Следующий вид договора – «договор условного депонирования» или «эскроу».
В предлагаемой редакции ст. 802-1 ГК РК по условиям договора условного депонирования: «депонент обязуется передать на депонирование эскроу-агенту имущество в целях исполнения обязательства депонента по его передаче другому лицу, в пользу которого осуществляется депонирование имущества (бенефициару), а эскроу-агент обязуется обеспечить сохранность этого имущества и передать его бенефициару при возникновении указанных в договоре оснований».
По своей природе договор условного депонирования является договором возмездного оказания посреднических услуг. Особо распространен договор счета эскроу, где эскроу-агентом выступает только банк. Кроме банка в отдельных случаях эскроу-агентом могут быть нотариус, адвокат, юридическая фирма. В договоре эскроу должник передает свои деньги не кредитору, а третьему лицу, т.е. эскроу-агенту. Для закрепления правового регулирования такого договора следует включить в ГК РК отдельную главу.
Вышеуказанные «опционный» и «эскроу» договоры представляют собой гарантию исполнения сторонами обязательств. Такие договоры способствуют снижению рисков потери или неполучения денежных средств при заключении сделок.
1.4. АГЕНТСКИЙ ДОГОВОР
Агентский договор подходит для субъектов предпринимательской деятельности. Договор предусматривает долгосрочное представительство одного лица от имени другого. Введение отдельной главы об агентском договоре обусловлено тем, что норм о договорах комиссии и поручения часто недостаточно для урегулирования такого вида гражданских правоотношений.
В ст. 882-1 ГК РК дано определение агентского договора: «По агентскому договору одно лицо (принципал) дает долгосрочное поручение другому лицу, занимающемуся регулярной самостоятельной деятельностью в качестве предпринимателя, (коммерческому агенту), выступать в отношениях с третьими лицами от имени и за счет принципала при ведении переговоров о приобретении товаров (работ, услуг) и/или на обсуждение условий сделок и заключение сделок от имени принципала.»
В главе 43-1 ГК РК «Агентский договор» отражены условия договора:
— права и обязанности коммерческого агента и принципала;
— условия выплаты вознаграждения коммерческому агенту;
— сроки действия договора;
— условия прекращения договора;
— порядок расторжения договора.
Помимо вышеуказанных норм предусмотрены гарантии сторон. Одна из гарантий для коммерческого агента — выплата компенсации принципалом. Необходимо наличие следующих условий:
1) принципал и после прекращения агентского договора имеет значительную выгоду из деловой связи с новыми клиентами, которых привлек коммерческий агент;
2) коммерческий агент вследствие окончания агентского договора утрачивает право на вознаграждение, которое он имел бы при продолжении таковых с уже заключенных или осуществимых в будущем сделок с привлеченными им клиентами;
3) выплата компенсации с учетом всех обстоятельств соответствует требованиям разумности и справедливости.
Компенсация в случае смерти коммерческого агента выплачивается его наследникам.
Для принципала предусмотрены следующие гарантии:
1) деятельность коммерческого агента после прекращения договора не должна конкурировать с деятельностью принципала;
2) коммерческому агенту запрещается использовать и распространять коммерческие и производственные секреты, которые стали ему известны в связи с деятельностью для принципала.
1.5. ИНЫЕ ДОПОЛНЕНИЯ
1.5.1. Толкование договора
В проекте отражено дополнение ст.392 ГК РК о толковании договора. Новый пункт 3 ст.392 ГК РК гласит: «В случае невозможности установить действительную общую волю сторон с учетом цели договора и обстоятельств, указанных в пункте 2 настоящей статьи, толкование судом условий договора должно осуществляться без учета воли стороны, которая подготовила договор либо предложила формулировку неясного условия, в пользу контрагента такой стороны.»
Стороны вольны выбирать другой способ для устранения неясности договора: привлечение сторонами эксперта, исключение неясного условия из договора. Действие этого правила не распространяется на договоры присоединения и договоры с потребителями.
Преимущества внедрения этого дополнения в ГК РК:
1) Поможет судам и арбитражам толковать неясные формулировки;
2) Предотвратит случаи недобросовестного поведения. Иногда участники при составлении договора вводят другую сторону в заблуждение или не выгодное для нее положение.
1.5.2. Регулирование правоотношений без договора
Проект Гражданского Кодекса содержит положения о регулировании правоотношений при отсутствии договора. Часто субъекты гражданских правоотношений поступают недобросовестно. Они ссылаются на отсутствие договора, хотя и принимают исполнение от другой стороны по незаключенному договору. Действующим ГК РК предусмотрен принцип добросовестности участниками гражданских правоотношений. Для соблюдения субъектами этого принципа следует добавить в ГК РК п.3 ст.393 в следующей редакции: «Сторона, принявшая от другой стороны полное или частичное исполнение по незаключенному договору либо иным образом подтвердившая действие договора, не вправе ссылаться на незаключенность этого договора, если заявление такого требования с учетом конкретных обстоятельств будет противоречить требованию добросовестности».
1.5.3. Обеспечительная плата
Проект содержит параграф о новом способе обеспечения обязательства — обеспечительной плате. Предложена статья 338-5 ГК РК: «Денежное обязательство, в том числе обязанность возместить убытки или уплатить неустойку в случае нарушения договора, по соглашению сторон могут быть обеспечены внесением одной из сторон в пользу другой стороны определенной денежной суммы (обеспечительная плата)». Таким платежом возможно обеспечить обязательство, которое возникнет в будущем. Функция обеспечительного платежа — компенсировать потери. Законодательное регулирование использования обеспечительного платежа отсутствует, хотя в Казахстане обеспечительный платеж применяется в договорах аренды недвижимости.
- УБЫТКИ И СРОК ИСКОВОЙ ДАВНОСТИ:
Как указывалось раннее, в проекте Закона предложены изменения в вопросах о взыскании убытков. Некоторые положения оставляют право определять размер причиненных убытков судьям. Это связано с трудностями определить размер реального ущерба, подлежащего взысканию, а размер упущенной выгоды доказать почти невозможно. В таких ситуациях суд часто отказывает в удовлетворении требований о взыскании убытков.
В пункте 4-1 ст.9 новой редакции ГК РК предлагается осуществлять расчет суммы убытков по усмотрению суда. Норма применяется в случае, когда достоверно установлено наличие убытков, и сторона не может доказать размер причиненных убытков.
Статья 351-1 ГК РК дает право сторонам гражданских правоотношений закреплять в договоре заранее оцененные убытки. В случае нарушения стороной своих обязательств у пострадавшей стороны возникает право требования заранее оцененных убытков. В таком случае для устранения коллизий требуется дополнение п.2 ст. 350 ГК РК: «В договоре, заключаемом в процессе осуществления каждой из его сторон предпринимательской деятельности, может быть предусмотрено взыскание с нарушившего обязательство должника только суммы заранее оцененных (договорных) убытков в порядке, установленном ст. 351-1 настоящего Кодекса.»
В пункте 4-2 ст.9 ГК РК предложен вариант определения размера упущенной выгоды, подлежащего взысканию: «Если лицо, нарушившее право другого лица, получило вследствие этого доходы, лицо, право которого нарушено, вправе требовать возмещения убытков в размере не меньшем, чем такие доходы.» Когда лицо, нарушившее право, извлекло доход, другой стороне не нужно доказывать, что она также могла получить такие доходы.
В действующем гражданском законодательстве отсутствуют нормы, регулирующие порядок взыскания убытков, возникших до заключения договора. На практике такие случаи происходят повсеместно. Стороны обещают заключить договор, ведут переговоры, подготовку, и после одна из сторон отказывается от заключения договора. Здесь у второй стороны возникают убытки еще до заключения договора. К примеру, арендодатель обещает освободить помещения для арендатора. Для этого он расторгает договоры имущественного найма со старыми арендаторами, ведь новый арендатор должен заключить с ним договор и оплатить за аренду помещений. Позже арендатор отказывается от заключения договора, и у арендодателя возникают убытки в связи с подготовкой к заключению сделки. По этой причине следует дополнить пункт 5 ст. 390 ГК РК: «Убытками, подлежащими возмещению стороной, уклонившейся от заключения основного договора, признаются расходы, понесенные другой стороной в связи с приготовлениями к заключению основного договора.»
Иногда до заключения договора субъекты действуют недобросовестно и причиняют вред. В действующем ГК РК отсутствует норма, регулирующая возмещение вреда, причиненного недобросовестными действиями стороны при проведении переговоров. Для защиты права в подобных случаях предложена новая статья 921-1 ГК РК: «Вред, причиненный недобросовестными действиями при проведении переговоров о заключении договора, подлежит возмещению лицом, причинившим вред, в объеме, предусмотренном пунктом 2 настоящей статьи. Недобросовестными действиями при проведении переговоров являются:
1) вступление в переговоры о заключении договора или их продолжение при заведомом отсутствии намерения достичь соглашения с другой стороной;
2) предоставление контрагенту заведомо недостоверной информации;
3) раскрытие и (или) использование ненадлежащим образом конфиденциальной информации, полученной в ходе переговоров о заключении договора.»
При обращении в судебную инстанцию необходимо учитывать сроки исковой давности. По правилу, предусмотренному п.1 ст.180 ГК РК: «Течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении права». Иногда потерпевшая сторона, зная о факте нарушения, не всегда может установить личность правонарушителя. В некоторых случаях трудно определить характер и сумму своих притязаний к ответчику, поэтому необходимо дополнить данное положение в следующей редакции: «Течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении права и о том, кто является надлежащим ответчиком по иску о защите этого права».
Для исключения коллизий после внесения изменений и дополнений в ГК РК требуется изменение отдельных законодательных актов Республики Казахстан.
Автор: Партнер ЮБ «ADITUM» Алибек Салыкбаев